Ликвидация и реорганизация предприятия

I Теоретическая часть

1 Реорганизация  и прекращение деятельности предприятия

1. Реорганизация предприятия

Участие в  рыночных товарно-денежных отношениях нередко требует весьма

значительных капиталов, которыми не обладают отдельные физические лица. Только объединив капиталы многих участников  рыночных отношений, можно ставить и решать крупные инвестиционные проекты. Эта особенность рыночных отношений обусловила участие в них искусственных образований, действующих на рынке в качестве самостоятельных субъектов хозяйствования, именуемых юридическими(«моральными», «фиктивными», «искусственными») лицами. Эта форма хозяйствования позволяет быстро концентрировать капитал, при этом учредители (участники, члены) юридического лица не отвечают по его обязательствам всем своим имуществом, а рискуют лишь своим взносом в уставный фонд (капитал) юридического лица.

Рассмотрим процесс реорганизации  и ликвидации юридического лица.

Традиционно рассматривают реорганизацию  с точки зрения последствий прекращения  юридических лиц: относительное  прекращение при сохранении для  функционирования в гражданском  обороте его имущественной массы  и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизация – способ создания или прекращения юридического лица, вследствие которого происходит преемственность  в правах и обязанностях. Реорганизация  является специфическим способом образования  новых и прекращения действующих  юридических лиц. Основные цели, которые  преследуют участники реорганизации - это, прежде всего финансовая выгода (укрупнение юридического лица, увеличение материального и имущественного фонда), увеличения доли присутствия  на рынке, оптимизация налогообложения. Также не стоит списывать со счетов и такую цель как уход от исполнения обязательств, гарантиями исполнения которых, могут служить привлекательные  активы либо имущество.

Реорганизация - одна из наиболее часто  применяемых в последнее время  процедур в процессе деятельности практически  всех организаций. Традиционно реорганизация  рассматривается с точки зрения установленной законодателем процедуры  перехода прав и обязанностей одних  юридических лиц к другим в  порядке правопреемства.

Для проведения реорганизации необходима, конечно же, оптимальная правовая база, призванная обеспечить достижение необходимого результата. Следует обратить внимание на способы реорганизации:

– добровольный (по решению участников);

– разрешительный (с согласия государственных  органов);

– принудительный (по решению уполномоченных органов государственной власти или суда).

Реорганизация юридического лица может  быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения  и преобразования.

Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с  передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических  лиц и прекращением последних.

Слияние как способ реорганизации  юридического лица означает укрупнение вновь возникающего субъекта гражданского права за счет прекращения нескольких юридических лиц. При этом все  права и обязанности каждого  из них суммируются организацией, возникающей в результате слияния, в соответствии с передаточным актом.

Присоединение юридического лица считается  прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей  всех их прав и обязанностей другому  ранее созданному юридическому лицу.Присоединение заключается в том, что существующая организация за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее, сами, утрачивая признаки юридического лица. Это способ реорганизации при котором права и обязанности одного ранее существовавшего юридического лица переходят к другому юридическому лицу. Права и обязанности переходят к укрупняющемуся юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным  юридическим лицам. Разделение означает дробление одного юридического лица, прекращающего свое существование, на несколько более мелких организаций. Следовательно, права и обязанности прекращаемого юридического лица тоже дробятся: они переходят ко вновь возникшим организациям на основании данных разделительного баланса.

Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических  лиц с передачей ему (им) части  прав и обязанностей реорганизуемого  юридического лица без прекращения  последнего. Выделение - это, как и разделение, способ разукрупнения юридических лиц; в отличие же от разделения, при этом способе разукрупнения организация не перестает существовать, но уменьшаются объемы ее характеристик как юридической личности: уменьшается закрепленный за ней имущественный комплекс, численность ее участников, объем гражданской правоспособности. Все это как бы «вычитывается» из нее и переходит ко вновь возникающим на такой основе другим юридическим лицам. Документом, фиксирующим подробности данного процесса, является составляемый при этом разделительный баланс.

Преобразование юридического лица состоит в его прекращении  и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы. Таким образом, в четырех  случаях реорганизации из пяти юридическое  лицо прекращает существование, причем в трех из них - при разделении, слиянии  и преобразовании - наряду с прекращением возникает новое (при слиянии  и преобразовании) или несколько  новых (при разделении) юридических  лиц. При выделении налицо лишь возникновение  одного или нескольких новых юридических  лиц.

В каждом конкретном случае мотивы, побуждающие  руководителей проводить реорганизацию  своих предприятий - различны. Но, как  бы, то, ни было, объединяет их стремление к повышению эффективности работы и упрочению позиций предприятия  на рынке.

Как правило, посредством слияния  и поглощения компании могут значительно  увеличить эффективность своей  деятельности за счет существенной экономии на текущих издержках, оптимизации  управления и повышения конкурентоспособности.

Гражданский кодекс Республики Беларусь даёт основные понятия реорганизации. Существование большинства юридических лиц не ограничено какими-либо временными рамками. Прекращение юридических лиц может влечь за собой различные последствия. В зависимости от них различают два вида прекращения: реорганизацию и ликвидацию. Реорганизация является как одной из форм создания, так и одной из форм ликвидации юридического лица, причем одновременно могут создаваться и ликвидироваться несколько юридических лиц.

При реорганизации происходит замена субъектов, которые имеют определенные права и обязанности.

Реорганизация является способом, как  прекращения юридических лиц, так  и возникновения новых. Реорганизация  юридического лица - это его прекращение, влекущее возникновение новых организаций  или значительное изменение характера  юридической личности существующих организаций. Проще это можно  сказать так: реорганизация - способ прекращения деятельности юридического лица, характеризующийся переходом  прав и обязанностей к другому  юридическому лицу. В таких случаях  ко вновь возникшим или ранее  существующим организациям, помимо участников и имущества юридического лица, могут  перейти особенности его организационной  структуры, правоспособности, фирменного наименования и др. Реорганизация  возможна в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Согласно нормам в случаях, предусмотренных  специальными законами, такой вид  реорганизации юридических лиц, как разделение или выделение, может  иметь место по решению уполномоченных на то государственных органов, а  слияние, присоединение и преобразование - только с их согласия. Общие для  большинства юридических лиц  правила на этот счет содержатся в  Законе о конкуренции, поскольку  он говорит о хозяйствующих субъектах, а хозяйственной предпринимательской  деятельностью у нас вправе заниматься и фактически занимаются как коммерческие, так и некоммерческие юридические  лица.

Еще одним способом реорганизации  юридических лиц признано их преобразование, т. е. изменение их организационно-правовой формы юридического лица. При этом сама организация, ее участники и  ее имущество в количественном плане  могут остаться неизменными; но изменяется совокупность определенных признаков, характеризующих тип соответствующего юридического лица: его назначение как объединение других лиц и  их имущества; правовой режим имущества, закрепленного за ним; методы решения  тех или иных вопросов, возникающих  в деятельности данной организации; объем требований, предъявляемых  к учредительным документам данного  юридического лица и к величине его  уставного капитала; зависящий от всего этого способ образования  и прекращения данного юридического лица. При преобразовании юридического лица ко вновь возникшему субъекту переходят права и обязанности преобразуемого юридического лица в соответствии с передаточным актом. Ярким примером преобразования как формы реорганизации юридического лица является акционирование унитарных предприятий. Та же форма реорганизации - преобразование юридического лица - происходит при продаже предприятий согласно Положению о порядке продажи государственных предприятий-должников, которое допускает их продажу с сохранением статуса юридического лица.

По отношению к отдельным  видам юридических лиц в законодательстве предусмотрены особые правила, касающиеся их реорганизации.

В тоже время существуют некоторые  общие правила реорганизации юридических лиц:

1.  Реорганизация возможна, как правило, лишь, когда об этом есть решение учредителей (участников) юридического лица либо органа, уполномоченного на то учредительными документами.

2. В отдельных случаях в качестве меры предупреждения или преодоления монополистической деятельности на товарных рынках реорганизация юридических лиц в форме разукрупнения возможна в принудительном порядке по решению уполномоченных государственных органов. Если участники юридического лица или иные лица, которым адресовано такое решение, не проведут реорганизацию в установленный срок, то суд по иску может назначить внешнего управляющего юридическим лицом и поручить ему, провести его реорганизацию. С этого момента к внешнему управляющему переходят права органа данного юридического лица: он выступает от его имени в суде, составляет разделительный баланс, передает его на рассмотрения суда вместе с учредительными документами вновь возникающих юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

3. В то же время в законодательстве предусмотрены гарантии прав разукрупняемого юридического лица. Решение о принудительном разукрупнении коммерческих организаций принимается при наличии совокупности следующих условий: возможности организационного и территориального обособления ее структурных единиц; отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи; возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.

Юридическое лицо считается реорганизованным, как правило, с момента государственной  регистрации вновь возникших  юридических лиц. При проведении реорганизации юридических лиц  должны учитываться интересы их кредиторов, так как последние вступали в  имущественные отношения с одними организациями, а потом на месте  должников оказываются другие, что  может нарушить интересы кредиторов реорганизуемого юридического лица. Во избежание этого участники  юридического лица или орган, принявший  решение о его реорганизации, обязаны письменно уведомить  об этом его кредиторов, которые  вправе потребовать прекращения  или досрочного исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица и возмещения причиненным им досрочным  прекращением обязательств убытков. При  разукрупнении юридического лица, возникшие  на его основе организации, становятся перед его кредиторами солидарными  должниками, если из содержания разделительного  баланса нельзя определить, кто из них и в каком объеме принял на себя долги реорганизуемого юридического лица.

Решение о реорганизации юридического лица, как отмечалось, может быть принято его учредителями (участниками) либо органом, уполномоченным на то его  учредительными документами.

Реорганизация может быть также  осуществлена по решению уполномоченного  государственного органа или по решению  суда. Однако это возможно только в  случаях, прямо установленных законом. Кроме того, по решению государственного органа или суда юридическое лицо может быть реорганизовано лишь в  форме его разделения либо выделения  из его состава одного или нескольких юридических лиц.

Поскольку реорганизация всегда связана  с имущественным правопреемством  между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет  вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В  результате реорганизации права  и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

           1.В полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

2. В полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

           3. Частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

Переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в  процессе реорганизации оформляется  соответствующими правоустанавливающими  документами: передаточным актом реорганизации  в формах слияния, присоединения  и преобразования или разделительным балансом (при реорганизации в  формах разделения и выделения). Утвержденные передаточный акт (или разделительный баланс имеют важнейшее значение, поскольку по этим документам определяется состав прав и обязанностей, переходящих  к соответствующему правопреемнику. Однако вряд ли их можно считать  правоустанавливающими документами  в том смысле, что без этого  документа нет перехода соответствующего права. Скорее они являются доказательствами решения о распределении прав и обязанностей реорганизуемого  юридического лица. К правопреемникам  переходят и не отраженные в этих документах и даже не выявленные на момент реорганизации права и  обязанности реорганизованных правопредшественников.

Реорганизация юридического лица не влечет появления в обязательстве  дополнительных участников ни на стороне  кредитора, ни на стороне должника, происходит лишь прекращение участия  реорганизуемого юридического лица во всех обязательствах, права и  обязанности, по которым переходят  в порядке универсального правопреемства к другим юридическим лицам. Причем сами обязательства не прекращаются, а продолжают исполняться лицами, заменившими выбывшего из обязательства  первоначального участника.