Защита прав инвестора

За непредставление или  нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным  инвестиционным фондом, управляющей  компанией акционерного инвестиционного  фонда, паевого инвестиционного  фонда или негосударственного пенсионного  фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда  или негосударственного пенсионного  фонда порядка и сроков представления  информации, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми  актами, а равно представление  информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, если эти  действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение  административного штрафа на должностных  лиц [3, ст.15.19].

2. Жалобы и заявления  инвесторов на участников саморегулируемой  организации рассматриваются также  саморегулируемыми организациями,  которые осуществляют контроль  за исполнением своими участниками  (членами) законодательства Российской  Федерации о защите прав и  законных интересов инвесторов  на рынке ценных бумаг [5, ст.15].

В то же время качественное корпоративное управление служит лишь дополнительной гарантией защищенности прав и интересов инвесторов. Компания может самостоятельно улучшить защиту прав своих инвесторов, но ей не удастся  полностью компенсировать недостатки правового регулирования. Тем не менее, поскольку процесс создания адекватного законодательства и  эффективного правосудия труден и долог, компании могут снизить стоимость  капитала, закрепив в своих уставах  положения, защищающие права инвесторов, и последовательно реализуя эти  положения.

2. Способы защиты прав  инвестора на фондовом рынке

 
Глобальный финансовый кризис явился поводом для частных инвесторов задуматься о надлежащем управлении ценными бумагами и денежными  средствами, переданными для инвестирования в ценные бумаги. В период кризиса  управляющие компании демонстрировали  значительные убытки от частных инвестиций. Вместе с тем, размер демонстрируемых  убытков подтолкнул инвесторов к  анализу действий управляющих компаний не только в условиях кризиса, но и  в условиях экономической стабильности [21, стр.51].

Для того чтобы иметь целостное  представление о правомерности  действий управляющей компании необходимо начать с анализа подписанного договора доверительного управления.

Согласно п.2 ст.4 ФЗ "О  защите прав и законных интересов  инвесторов на рынке ценных бумаг" условия заключаемых с инвесторами  договоров, которые ограничивают права  инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными настоящим законом, являются ничтожными [5, п.2 ст.4]. Нарушение  данного положения закона профессиональным участником рынка ценных бумаг является основанием для аннулирования или  приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг  и (или) наложения штрафа [21, стр.51].

Требования к договорам  доверительного управления ценными  бумагами и сопутствующим документам установлены Федеральной службой  по финансовым рынкам (ФСФР) России в  Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами. Таким  образом, при анализе договора доверительного управления представляется целесообразным учитывать положения названного документа в совокупности с законом  о защите прав инвесторов на рынке  ценных бумаг. Основные положения закона и договора доверительного управления, несоблюдение которых управляющим  может повлечь приостановление  или аннулирование его лицензии, а также положения договоров  доверительного управления, на которые  инвестору следует обращать внимание - следующие:

1. Управляющий обязан  осуществлять управление ценными  бумагами в интересах учредителя  управления (или указанного им  лица) в соответствии с законодательством  Российской Федерации, проявлять  должную заботливость об интересах  учредителя управления (указанного  им лица) при осуществлении деятельности  по управлению ценными бумагами [13, п.2.6, 2.7].

Для целей определения  соответствия этого положения закону, необходимо учитывать, совершались  ли сделки с ценными бумагами на бирже, либо же сделка являлась внебиржевой.

Заключение сделки на бирже  означает, что управляющая компания действовала через брокера. В  соответствии с законом и нормативно-правовыми  актами ФСФР России, брокеры обязаны  выполнять поручения клиентов добросовестно, действуя исключительно в интересах  клиентов и обеспечивая наилучшие  условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями таких  поручений [7, п.2 ст.3]. Кроме того, биржевая сделка не может быть исполнена на условиях худших, чем рыночные в  силу особенности заключения сделок на бирже: сделка заключается, если совпадают  заявка на продажу и заявка на приобретение, а, соответственно, цена сделки, зафиксированная  в торговой системе на момент ее заключения, будет лучшей, то есть - рыночной [21, стр.51].

Если заключенная управляющим  сделка являлась внебиржевой и цена приобретения/продажи ценных бумаг  отклонялась в большую/меньшую  сторону от цены (средневзвешенной цены) таких же ценных бумаг, по которой  могла быть заключена такая сделка, сделка считается совершенной на заведомо худших по сравнению с рыночными  условиях [13, п.2.21]. Управляющий в  этом случае обязан письменно уведомить  учредителя управления не позднее окончания  следующего рабочего дня за днем заключения такой сделки.

Таким образом, в Порядке  осуществления деятельности по управлению ценными бумагами ФСФР России фактически предусмотрела невозможность заключения управляющими сделок на условиях, невыгодных для инвестора. Если же сделки все-таки заключаются, то в силу указаний органа государственной власти управляющий  обязан отчитаться за свои действия.

Изложенное выше наглядно демонстрирует, что положения законодательства о ценных бумагах в совокупности защищают инвестора от недобросовестных действий управляющей компании и  от обязанности последней обеспечивать наилучшие условия исполнения сделок, осуществляемых в рамках доверительного управления.

В связи с этим инвестор вправе оспорить положения договора доверительного управления, ограничивающие обязанность управляющего по проявлению должной заботливости и осуществлению  действий исключительно в интересах  клиента [21, стр.52].

2. Несмотря на то, что  действующее законодательство прямо  запрещает доверительному управляющему  давать какие-либо гарантии и  обещания о будущей эффективности  и доходности управления ценными  бумагами, из этого правила имеется  исключение: в договоре доверительного  управления управляющий может  принять на себя обязательства  по обеспечению доходности [13, п.3.1.14].

Таким образом, при заключении договоров доверительного управления клиенту предлагается выбрать определенную стратегию инвестирования, которой  управляющий будет обязан придерживаться при осуществлении доверительного управления, если впоследствии управляющий  и его клиент не договорятся об изменении стратегии. Именно в модели предлагаемой стратегии, как правило, доверительный управляющий приводит расчеты будущей доходности от вложений в ценные бумаги. Согласование стратегии, в которой указана доходность, приводит к тому, что управляющий  берет на себя обязательство по обеспечению  доходности, то есть действует в  строгом соответствии с целями инвестирования, согласованными с учредителем управления, в рамках инвестиционной стратегии.

В случае если указанное  условие договора не выполняется, инвестор вправе обжаловать действия управляющего [21, стр.53].

3. Согласно положениям  Закона РФ "О рынке ценных  бумаг" и Порядка осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами, управляющий обязан предоставлять  учредителю управления отчет  о деятельности управляющего  по управлению ценными бумагами [7, ст.5]. При этом такой отчет  должен предоставляться инвестору в сроки, установленные договором, но не реже одного раза в квартал.

Требования к содержанию отчета содержатся в Порядке осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами. Из представленного инвестору  отчета должен быть виден не только перечень ценных бумаг, входящих в его  портфель на заданную дату, их количество и рыночная цена, но и такая информация, как:

-дата/время заключения сделки, дата/время совершения операции;

-дата фактического исполнения обязательств по сделке;

-вид сделки, описание операции;

-вид, категория (тип), выпуск, транш, серия ценной бумаги;

-место заключения сделки (наименование организатора торговли или внебиржевой рынок) и прочее [13, п.4.4].

Важно отметить, что в  силу прямого указания ФСФР России, информация в отчете должна быть представлена раздельно по каждому эмитенту, виду, категории (типу) ценных бумаг, в том  числе раздельно по биржевым и  внебиржевым сделкам, по типам биржевых сделок (безадресные/переговорные сделки), а также отдельно по сделкам РЕПО (по видам, категориям (типам) ценных бумаг) и срочным контрактам и внебиржевым  срочным контрактам (по вилам контрактов) [13, п.4.5].

Непредставление учредителю управления подробных отчетов может  служить поводом для обращения  с жалобой на действия управляющей  компании [21, стр.53].

4. В утвержденном ФСФР  России Порядке осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами имеется указание на  обязанность управляющей компании  письменно согласовать с инвестором  ряд дополнительных условий [13, п.2.15-2.17], таких как:

перечень объектов доверительного управления, которые могут быть переданы инвестором управляющему в доверительное  управление;

перечень (состав) объектов доверительного управления, которые  вправе приобретать управляющий  при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами. ФСФР России утвержден следующий состав объектов доверительного управления: виды ценных бумаг; перечень эмитентов или групп эмитентов, чьи ценные бумаги могут являться объектами управления, по отраслевому или иному признаку, который согласовывается по требованию учредителя управления; ценные бумаги, допущенные (не допущенные) к торгам, включенные/не включенные в котировальные списки;

по требованию учредителя управления - ограничения на приобретение отдельных видов объектов доверительного управления;

структура объектов доверительного управления, которую обязан поддерживать управляющий в течение всего  срока действия договора, в том  числе соотношение между ценными  бумагами различных видов, соотношение  между ценными бумагами различных  эмитентов, соотношение между ценными  бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении и  другие.

Введение на законодательном  уровне требования о письменном согласовании приведенных выше условий является дополнительной гарантией защиты прав инвестора, что дает возможность  обезопасить себя от возможных рисков, связанных с инвестированием  в ненадлежащие или сомнительные активы, а также с возможностью осуществления управляющим высоко рисковых операций, предоставляется  инвестору еще на стадии заключения договора доверительного управления.

Информацию о рисках, которые  могут возникнуть при совершении тех или иных операций с теми или  иными инструментами, учредитель управления всегда может получить от управляющей  компании. Согласно закону предоставление недостоверной, неполной или вводящей в заблуждение инвестора информации, является основанием для изменения  или расторжения договора между  инвестором и профессиональным участником по требованию инвестора [5, п.7 ст.6].

Законодательство предусматривает  несколько вариантов обжалования  действий управляющей компании по управлению ценными бумагами и денежными  средствами, переданными для инвестирования в ценные бумаги.

Во-первых, инвестор может  обратиться с жалобой (заявлением) в  ФСФР России. В Законе "О рынке  ценных бумаг" срок рассмотрения жалобы Федеральной службой по финансовым рынкам значительно сокращен по сравнению  с иными нормативно-правовыми  актами, регулирующими порядок рассмотрения жалоб на действия профессиональных участников рынка ценных бумаг, и  составляет две недели [5, ст.7].

Результатом обращения в  ФСФР РФ может стать применение мер  к должностным липам и специалистам управляющей компании (аннулирование  квалификационных аттестатов), наложение  штрафов на управляющую компанию, приостановление действия лицензии управляющей компании либо ее аннулирование [12, п.2].

Во-вторых, инвестор может  обратиться с жалобой (заявлением) в  саморегулируемую организацию, членом которой является управляющая компания (Национальную ассоциацию участников фондового рынка или Некоммерческое партнерство "Национальная лига управляющих"), к полномочиям которой отнесено рассмотрение жалоб и заявлений  инвесторов.

В этом случае в итоге  рассмотрения жалобы могут быть приняты  следующие решения:

рекомендовать управляющей  компании возместить инвестору причиненный  ущерб во внесудебном порядке;

обратиться в ФСФР России с заявлением о принятии мер по аннулированию или приостановлению  действия лицензии управляющей компании;